前 言

根據企業的發展需要或者實際出資人不方便、或基於某種考慮出資人不願意出現在公司股東名冊中，股權代持便成為一種較為常見的處理方法，但這其中潛在的法律風險和糾紛也層出不窮。與一般資產代持相比，股權代持從形式上看上去更加安全，更加規範，因為股權代持至少雙方是簽訂協議的，同時實際投資人的相關權益也受到我國《公司法》及司法解釋的保護，那是不是就意味著股權代持就絕對安全了呢？

股權代持小百科

股權代持又稱委託持股、隱名投資或假名出資，從字面意思上不難理解，股權代持是指實際出資人與他人約定，以他人名義代自己履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式，同時實際出資人享有投資收益等部分或全部股東權益。在這裏，委託人通常稱作隱名股東，受委託人稱之為顯名股東或名義股東。

以案說法

北京A公司與趙小磊簽署了一份《股權代持協議》，由趙小磊代為持有A公司對天津B公司享有的20%股權。趙小磊未經原告股東同意，將原告持有B公司的全部股份分別轉讓給被告張小旭，並於2017年9月8日與上述二人簽訂了股權轉讓協議。張小旭進行了工商登記，成為新的股東。原告A公司為此訴請法院認定趙小磊與張小旭的股權轉讓協議無效，張小旭不能取得股權。

法院判決

法院經審理後認為，第三人張某並不知悉原告與被告間《股權代持協議》的存在，應當認定符合善意取得情形。因此依法駁回了原告所有訴訟請求，認定張小旭取得了該公司股權。

判決分析

在工商部門的登記資訊中，名義股東是公司合法股東。名義股東與實際出資人之間的股權代持協議因為合同相對性原則，不能對抗合同外的第三人。

如果名義股東未經實際出資人的許可，擅自將代持股權對外質押或轉讓，則第三人基於對工商登記資訊與名義股東之間發生交易的，實際出資人不能以股權代持協議來對抗第三人，要求確認名義股東與第三人之間的法律行為無效。

名義股東一旦發生道德風險，後果將不堪想像

實際出資人是公司股權的真正出資者，卻在股權代持的情況下不持有公司股份，無法行使實際的控制權，這時則存在名義股東利用對股份的控制權損害實際投資人利益的問題。

名義股東濫用經營管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩餘財產分配權等權利，甚至擅自出讓或質押股權，都會損害實際出資人的利益。

名義股東的非道德風險，同樣影響股權命運

債務，婚變，身故......不論是股權代持還是一般的資產代持，這類風險都普遍存在。

當名義股東出現不能償還的債務時，法院和其他有權機關依法查封其代持股權，並將代持股權用於償還名義股東的債務的風險。

當名義股東離婚或死亡時，則其名下的股權作為遺產有可能涉及到繼承或離婚分割的法律糾紛，實際出資人則有可能會捲入相關糾紛案件。

想要恢復股東資格，可能沒那麼簡單！

就算股權代持協議被法院認定為有效，但實際出資人也可能會因無法獲得公司其他股東半數以上同意，而面臨無法轉正成為顯名股東的尷尬局面。

根據《公司法解釋三》的規定“實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載於股東名冊、記載於公司章程並辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持”。

另外《公司法》規定“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。”

因此，實際出資人想要撤銷代持關係，恢復股東資格可能會面臨兩重障礙，第一是其他股東未有過半數同意；第二是其他股東要求行使優先購買權。

好心代持，可能也將自己推入了深淵

剛才我們提到了，名義股東是股權的代持人，名義上持有公司股權，在行使股東權利同時，也要承擔相應的義務。而這其中最大的風險就在於：名義股東被要求履行公司出資義務。

由於代持協議的效力不能對抗善意第三人，因此，名義股東需要承擔公司的出資義務，如果實際出資人違約不出資，那麼名義股東就將面臨著必須出資的風險。

這時，名義股東不得以代持協議對抗公司或善意第三人；雖然，名義股東可以在出資後向實際出資人追償，但也不得不面對訴訟風險。

實際出資人的四大風險防範措施

1、實際出資人應將代持股份出資款足額交付名義股東，專用於自己對目標公司的出資，名義股東需對此予以確認，這個環節至關重要，是出資證明。

2、實際出資人要與名義股東明確約定：受託人僅得以自身名義將委託人的出資向公司出資，並代持有該等投資所形成的股東權益，對該出資所形成的股東權益不享有任何收益權或處置權；名義股東在以股東身份參與公司經營管理過程中需要行使表決權時應取得書面授權，未經授權不得行使表決權。

3、實際出資人可以在公司任職，實際參與公司的經營管理，如果情形允許，告知其他股東代持情形的存在，監督名義股東行使權利，這樣就可以隨時監控股權，確保股權代持的設計，按照自己意願在運行。

4、最後一點：謹慎選擇代持人＋合法有效完善的代持協議＝股權安全代持

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