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2022年7月4日，香港立法會公佈了最新的《優化香港就被動收入豁免源自外地收入徵稅的機制》（下稱“FSIE機制”）討論檔，向立法會財經事務委員會徵詢意見。
眾所周知，香港公司的一大優勢是對源自外地被動收入（Passive Income）豁免徵稅，且不要求收取外地被動收入的公司必須在香港有實質經營業務。
正因為如此，香港成為設立中間控股公司的絕佳司法管轄區之一。截至2022年6月底，香港公司總數達1,386,592家，其中，相當大部分的香港公司被跨境投資者用作純控股公司（holding company）。
如今，FSIE機制一出，為利用香港公司進行架構規劃和稅收籌畫的跨境投資者帶來“變數”，引發業界熱切關注。特別地，對於將香港公司用作純控股公司收取境外股息、利息、特許權使用費的跨境投資者而言，非常想知道：
1.FSIE機制下，源自香港以外的被動收入還能不能免稅？
2.何種香港公司會受到FSIE機制影響？
3.哪些源自香港以外的被動收入會受到FSIE機制調整？
4.香港公司所收取的外地被動收益如何才能繼續享受稅收豁免？
5.鑒於知識產權類公司並非香港公司主流，對於絕大多數收取源自香港以外利息、股息和處置收益的香港公司而言，該如何滿足經濟實質要求？
方塊知識：何為被動收益（Passive Income）？
所謂被動收入(Passive Income)，是指不需要直接參與貿易或商業活動而獲得的收入。這源自美國國稅局的劃分。
美國國稅局把收入劃分為三種類型，分別是主動收入（即勞動收入）、被動收入、組合收入。被動收入作為一種獲得的收入，是資本增長的結果，或跟負扣稅機制有關。通常而言，被動收入通常屬於應稅收入。
對於企業而言，股息、利息、知識產權收入、處置股份或股權權益的收益（“處置收益”）等都是屬於被動收益。其中，股息收入是眾多跨國企業最常見、最主要的被動收入之一。
一直以來，根據香港的地域來源徵稅原則，非源自香港的收入一般毋須在香港課稅。因此，外地被動收入在香港一般獲豁免徵稅。
“不得不”進行的被動收入稅收豁免FSIE機制
在回答這些問題之前，還是讓我們來簡單梳理一下FSIE機制的背景和時間線（timeline）。
2021年10月
鑒於認為香港空殼公司可能濫用稅務安排以獲取稅務利益，歐盟把香港列入歐盟名單的附件 II(俗稱 “ 稅務觀察名單 ” )。
2021年10月
香港特區政府發言人表示，在支持打擊跨境避稅的大原則下，願意做出配合，並已向歐盟承諾將於2022年底前修訂香港《稅務條例》及於2023年落實相關措施。
2022年7月
香港立法會公佈《優化香港就被動收入豁免源自外地收入徵稅的機制》，積極推進對歐盟的承諾。
2022年10月（擬）
向香港立法會提交修訂條例草案。
2022年年底或之前（擬）
香港立法通過，為在2023年落實相關措施做好準備。
那麼，有人問了，如果香港對歐盟的“稅務觀察名單”置之不理，後果會怎麼樣呢？答案是，將會被歐盟列入“稅務黑名單”。
一旦被歐盟列入“稅務黑名單”，香港企業可能被歐盟成員國施以稅務抵制措施。這些抵制措施既包括直接的稅務處理設限，如，不准扣除成本、提高預扣稅稅率等，也包括行政性質的抵制措施，如，加強監察某些交易、納稅人有更大概率須接受稅務審核等。
這些都不是香港政府和香港公司想看到的。因此，香港公佈了《優化香港就被動收入豁免源自外地收入徵稅的機制》，對歐盟關切做出了“實質性”回應。
Q1:FSIE機制下，源自香港以外的被動收入還能不能免稅？
A1：可以，需要滿足一定的條件。在優化外地收入豁免徵稅機制時，香港會繼續依循地域來源原則 (Territorial concept)徵稅，並維持簡單、明確和低稅率的稅制，以保持香港本地營商環境的競爭力，並儘量減輕企業的合規負擔。
因此，香港將會對源自香港以外的被動收入提出一些合規要求。只要滿足了一定要求，仍然可以豁免稅收。
Q2:何種香港公司會受到FSIE機制影響？
A2：跨國企業集團的香港成員實體，會受到FSIE機制影響。根據《全球反稅基侵蝕規則》，“跨國企業集團”指任何擁有至少一個不在最終母公司所在轄區的實體或常設機構的集團。跨國企業集團的成員被稱為“成員實體”，可以是公司或是如合夥企業、信託或常設機構的安排。
在《全球反稅基侵蝕規則》下，跨國企業集團指合併集團年收入達到7.5億歐元；但香港FSIE機制下，將不設定資產規模和收入門檻。
也就是說，不論跨國企業集團的總部設在何處，FSIE機制均可能產生廣泛影響，並影響該集團在香港的所有成員實體。
換言之，不被FSIE機制覆蓋的納稅人為：
1.個人納稅人；
2.在香港以外沒有以常設機構形式開展業務的香港本地獨立公司；以及
3.沒有海外成員實體或常設機構的香港本地集團。
考慮到香港公司大部分都用作控股，在世界各地設立有常設機構或海外成員實體進行投資，上述三類納稅人較少。因此，受到FSIE機制覆蓋的香港公司範圍相當廣泛，須引起重視。
Q3:哪些源自香港以外的被動收入會受到FSIE機制調整？
A3：受到FSIE機制調整的被動收益包括：
1. 利息
2. 知識產權收入（IP 收入）
2.股息
3.處置股份或股權權益的收益（處置收益）
相對而言，貿易利潤、服務收入等主動收益即便被視為離岸來源，仍將繼續豁免利得稅。
Q4:香港公司所收取的外地被動收益如何才能繼續享受稅收豁免？
A4：首先，需要判斷外地被動收益的類型屬於：
1.利息、股息、處置股份或股權權益的收益（處置收益）；或
2.知識產權收入
若屬於第1類的利息、股息、處置收益，香港公司需要滿足【經濟實質要求】；若屬於第2類的知識產權收入，則需要滿足【聯結度規則要求】。
Q5:鑒於知識產權類公司並非香港公司主流，對於絕大多數收取源自香港以外利息、股息和處置收益的香港公司而言，該如何滿足經濟實質要求？
A5：這取決於香港公司的具體情況：
情況一：香港公司不是純控股公司此時，要求香港公司需要就在香港的相關被動收入開展實質性經濟活動，包括作出必要的戰略決策，並管理和承擔其收購，持有或處置任何有關資產的主要風險。由於此類香港公司並非純控股公司，有實際的交易和業務往來，因此，基本不受影響。
情況二：香港公司是純控股公司此時，可適用放寬的實質性活動測試，即，其在香港進行的相關活動僅包括持股和管理持股，並遵循香港公司法的申報規定。
對於絕大多數香港控股公司而言，年度申報和各類存檔申報是日常運營的基礎，“持股”更是控股公司的應有之義。因此，這兩項都不構成額外的合規負擔。
所增加的合規成本主要集中在符合經濟實質要求方面，為此，香港公司須滿足“適當性測試”，就相關活動在香港雇傭適當數量的合資格員工併發生適當金額的運營開支。
FSIE機制並未給出硬性客觀門檻，需要根據業務性質、經營規模、盈利能力、所聘用雇員等詳情，case by case進行評估。
針對純控股公司，在證明對外包活動能進行適當監察且相關活動是在香港進行的前提下，FSIE機制允許香港外包相關活動。
宏Sir觀點
針對FSIE機制，在標題中我們將其稱之為“香港版經濟實質法”，這是因為它同樣對純控股公司提出了“適當性測試”要求，並允許外包相關活動。從這個角度看，其和BVI對純控股公司的“簡易版”經濟實質要求的確類似。
但是，該等界定卻並不完全準確。因為在FSIE機制下，香港版經濟實質要求比BVI公司、開曼公司更加寬鬆、簡單，比如：
1.不需要進行九大類的經濟實質分類；
2.不要求進行複雜的經濟實質測試；
3.僅針對被動收入(BVI公司和開曼公司不區分被動收入和主動收入，統統被納入經濟實質法)；
4.不要求香港公司提供非此即彼的稅收居民身份。
原因何在？
因為香港公司一向資訊透明，稅制簡單合理，且16.5%公司利得稅高於15%的全球最低稅率，這些都是香港區別於BVI和開曼群島等零稅率“避稅天堂”的重要所在。
事實上，如果香港公司想享受跨境協定稅收優惠，一直以來需要滿足一定條件。
比如，如果想享受與中國內地之間的5%股息預提所得稅稅率，必須先申請香港稅收居民身份。在申請香港稅收居民身份時，要求“管理”或“控制”在香港，比如，董事會議是否在香港召開、是否在香港有固定辦事處，是否聘用員工、營運開支是否合理等等。
我們認為，香港此次推出的FSIE機制，不過是將原來申請香港稅收居民身份的要求應用到更大範圍而已，算是打了一個更大一點的“補丁”，並沒有本質上的不同或合規上的強化。
此外，在FSIE機制下，為維持香港稅制的競爭力，香港政府會視乎情況，就股息和處置收益提供持股免稅，以及提供雙重課稅寬免，盡可能減少FSIE機制對香港公司的負面影響。
值得一提的是，在持股免稅方面，如果香港公司在中國內地持有WFOE股權超過5%，且WFOE所得收入中被動收入超過50%，則香港公司從內地所得的股息和處置收益就無法適用持股免稅安排。
總而言之，跨國企業集團在香港的成員實體只要符合實質經濟活動要求或符合關聯法，便可繼續就多種被動收入獲得稅務豁免 。且外地主動收入將不受影響。因此，投資者不必為此過分擔心。
鑒於FSIE機制目前仍處於諮詢階段，我們會持續關注，並第一時間與您分享。敬請期待！謝謝！
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