1月2日，山東高院官方微信公號發佈題為《不能僅以“出軌”為理由，請求離婚》的文章，引起巨大爭議。

文章指出，忠誠是夫妻之間最重要的承諾，也是婚姻的底線。跌破了底線，這樣的婚姻即便勉強維持，也不會幸福，破鏡難以重圓。在現代社會，違背忠誠義務，依然被視為對婚姻毀滅性的破壞。所以《民法典》將“重婚或者與他人同居”作為離婚的法定條件，同時，也將“重婚或者與他人同居”作為離婚損害賠償的條件。

一、抓到出軌證據，是否能證明屬於法律規定的“同居行為”？

對於什麼是“重婚”，大家都比較清楚，基本上沒有爭議。但是對於法律規定的“同居行為”，卻存在不少爭議。有網友問：我抓到了丈夫出軌的證據，到法院起訴離婚，法院竟然判決不准離婚，為什麼？法律不是規定，配偶與他人同居，法律允許離婚嗎？

那是因為你的證據僅證明你的配偶存在不忠誠行為，但是你沒有證明你配偶與他人同居，更沒有證明你們感情破裂。

二、最新司法解釋明確：出軌不屬於同居行為，不能據此要求離婚

面對司法實踐中的爭議，2020年12月29日最高人民法院出臺了《民法典·婚姻家庭編》司法解釋，該司法解釋明確規定：“與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。

根據該司法解釋：雖然出軌婚外異性，但是沒有長期、穩定的共同居住，就不能認定為同居行為，就不能以此作為起訴離婚的理由，更不能以此作為要求離婚損害賠償的條件。也就是你抓到你的配偶出去和別的異性開房證據，但這不屬於長期共同居住，不能以此要求離婚。

比如：賓館開房的證據，這個就不屬於“同居”。賓館是臨時性場所，不屬於共同居住。你拍到配偶與他人牽手逛街，這個也不能證明是“同居”。你拍到配偶與他人在外租房照片，但是不能是一次兩次，必須是長期居住的證據，不然也不屬於“同居”。

三、最新法律趨勢是：防止輕率離婚

從《民法典》以及最新出臺的司法解釋來看，法律對於離婚的最新態度是：防止輕率離婚。一方面對於登記離婚，法律新增了30天離婚冷靜期；另一方面對於訴訟離婚，以司法解釋方式明確將出軌排除在離婚的法定條件之外，只有背叛婚姻嚴重到重婚或者與他人持續、長期的共同生活，且要有充分證據證明的情況下，才可以判決離婚。

事實上，類似說法，並非第一次出現。早在去年年初，關於“最新司法解釋明確：不能僅以‘出軌’為理由，請求離婚”的說法就在網上流傳，讓不少網友感到詫異又憤怒。

觀察者網曾對此進行解讀分析。

首先，“不能請求離婚”和“沒有判決離婚”完全不是一個概念，前者是指當事人是否有權利向法院提起離婚訴訟，是訴訟權利的體現，後者是指法院認為是否符合離婚的條件，是離婚權利的體現。

類比一下的話，就相當於掛號看病，前者是指有沒有掛號排隊的資格，後者是指掛號看病後能不能把病給治好。

當然，在一些人看來，如果僅以“出軌”為由不能讓法院判決離婚，那就算告訴我“有資格提起離婚訴訟”好像也沒多大意義。

其實不然。

一方面，若一方存在“出軌”情形，法院是完全有可能判決離婚的。

根據《民法典》的規定，存在“感情確已破裂，調解無效”情形的，應當准予離婚，而一方存在“出軌”確實是法院認定“感情確已破裂”的情況之一。

《民法典》第一千零七十九條第二款規定，人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如果感情確已破裂，調解無效的，應當准予離婚。

而且，司法實踐中也確有此例。

裁判文書網顯示，河南省新鄉市延津縣人民法院作出（2010）延民初字第764號民事判決書顯示，原告陳某發現丈夫侯某在自己外出打工期間存在“出軌”，故向法院提起訴訟請求離婚。

法院在認定相關事實後，認定夫妻雙方“感情確已破裂”，支持了陳某的訴訟請求，作出離婚判決。

原告、被告於2003年11月25日登記結婚。婚後感情一般。2006年去，二者去廣東打工。原告稱被告在打工期間有了外遇，經與被告交涉離婚未果，原告起訴來院。婚生女孩叫侯星晨，生於2002年4月20日，男孩侯明陽，生於2006年3月20日，現在被告老家生活。原告稱在被告家有其個人財產14條被子，一大一小木質沙發一套，一臺洗衣機，一臺25寸美樂彩電，一輛博馬牌自行車，一個大鋁盆，一個洗臉盆。

本院認為：和諧、美滿的夫妻關係依靠雙方共同努力經營。本案中，原、被告本來共同出外打工經營家庭，是值得欣慰的，但由於被告的出軌行為，導致其與原告的夫妻感情出現裂痕，經原告規勸，仍不思悔改，現原告要求離婚，予以支持。

另一方面，即使法院沒有僅根據一方“出軌”作出離婚判決，此次離婚訴訟的提起也是有重要意義的。

因為，在法院未判決離婚後，若夫妻雙方保持分居滿一年的，只要一方提起離婚訴訟，哪怕理由和一年前一模一樣，法院也會認為此情形屬於“感情確已破裂”，從而作出離婚判決。

《民法典》第一千零七十九條第五款規定，經人民法院判決不准離婚後，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當准予離婚。

也就是說，如果夫妻一方存在“出軌”，另一方想要離婚的，不僅有權利提起離婚訴訟，提起離婚訴訟甚至還是一個有必要的操作——有可能成功離婚，即使沒成功也可以分居一年後直接成功離婚。

之前已經提到了，“感情確已破裂，調解無效”是法院對於離婚的判斷標準，這個標準確實有些抽象，因此法律也明確了四種“直接判離情形”：

1.重婚或者與他人同居；

2.實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；

3.有賭博、吸毒等惡習屢教不改；

4.因感情不和分居滿二年。

值得注意的是，如夫妻之間存在上述情形之一，法院將自動認為“感情確已破裂”，只要調解無效就會直接判離。

但是，即使不存在上述情形，雖然難了點，但法院也可以從別的角度認定“感情確已破裂”。

類比一下就是，上述四種情形就是“絕症”，一旦被診斷出來就必死無疑，但這不代表著沒有得這四種“絕症”就不會被診斷出其他毛病。

綜上，因為“出軌”不屬於“與他人同居”這一離婚的法定條件，所以僅有“出軌”時不能離婚的說法不成立。

截止發稿，山東高院官方微信公號已經刪除該文。

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