“要。律師可以有效地鏈接法典和法院。”
01、情況簡介
《民法典》(法律出版社版)28元一本。
網上的合同範本免費,任意下載。
為什麼還要花錢請律師,起草和審核合同呢?
02、情況分析
即使有完備的法律體系,不能快速和低成本的強制執行的合同毫無意義。
首先,交易存在資訊不對稱。
資訊不對稱會產生逆向選擇和道德風險。
資訊不對稱,指交易的一方對交易的另一方缺乏充分的瞭解,從而在交易過程中難以做出準確決策。
逆向選擇是在交易之前發生的資訊不對稱問題。如借款合同中,信用風險高的人往往就是那些最積極需求借款的人。導致即使有風險低的借款人,出借人也可能決定不出借。
道德風險是在交易之後發生的資訊不對稱問題。借款人可能改變借款的用途,從事高風險的活動,降低了還款的可能性,導致出借人可能決定不出借。
其次,擔保和抵押及完善的合同可以解決資訊不對稱問題。
抵押物(collateral),指借款者違約的情況下,承諾交付貸款者支配的財產。如果借款者出現貸款違約,出借人可以通過法院處置抵押物,並且利用處置收入來補償貸款損失。
設立完善的合同,其中限制性條款,一旦借款人違背就通過法院強制執行,使其付出違約成本。限制性條款如下:
限制不符合出借人意願的行為的條款,如借款僅可用於裝修,不能用來買房,
鼓勵符合出借人意願的行為的條款,如為借款人購買保險,保險款可以用來償還借款。
抵押物保值條款,如車貸合同需購買的盜搶險。
提供資訊的條款,要求借款人定期提供財務報表或者出借人審計和查賬的權利。
再次,合同的意義在於低成本快速的通過法院強制執行。
如果借款人違約,一般首先通過訴訟確定債務,再通過拍賣程式處置抵押品,時間流程可能要三年以上,導致抵押物可能因為缺乏維護而喪失大部分價值。
但是,事先設計好合同,確定管轄法院或仲裁,可以避免合同無效爭議或冗長的管轄權異議等程式。如實現擔保物權的非訴訟程式,可快速實現擔保財產的處置。
最後,法院具有被動性。
法律的生命在於實踐,司法是法律的最後一道防線。
司法具有被動性、保守性和中立性的特點。
法院不能主動去開發案源,也不能在案件發生後拒絕裁判案件。
律師可以根據實際情況,對個案提出自己的觀點,觀點可以與以前的判例不一樣,引導法院為解決新出現的問題,作出新的判例。
03、救濟措施
合同的生命在可執行性。
好的合同可以告知和控制風險,在風險出現後及時挽回損失,最終促進交易。
04、法院觀點
重慶市豐都縣人民法院在(2020)渝0230民特551號中國郵政儲蓄銀行豐都縣支行與秦中奉鐘廷蘭申請實現擔保物權案件特別程式民事裁定書中,於2020年11月6日立案,2020年11月9日做出裁定,對被申請人鐘廷蘭、秦中奉所有的位於重慶市豐都縣XX街道XX路XXX號X單元X-X房屋(不動產權證號:3XX房地證20XX字第XXXXX:**地證20XX字第**109.88平方米)准許拍賣、變賣等方式依法變價,申請人中國郵政儲蓄銀行股份有限公司豐都縣支行對變價後所得價款,在被申請人鐘廷蘭、秦中奉貸款擔保範圍內優先受償。
05、法律依據
《民事訴訟法》
第一百九十六條 申請實現擔保物權,由擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律,向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。
第一百九十七條 人民法院受理申請後,經審查,符合法律規定的,裁定拍賣、變賣擔保財產,當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行;不符合法律規定的,裁定駁回申請,當事人可以向人民法院提起訴訟。
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